«Вся информация» считается конфиденциальной
Если конфиденциальной объявлена любая информация, полученная в любой форме, нарушить соглашение можно случайно. Лучше, когда защищается только информация с пометкой или переданная по перечню.
ст. 10 98-ФЗ
Проверка соглашения о конфиденциальности (NDA)
NDA подписывают перед переговорами, не читая. Но слишком широкое определение конфиденциальной информации и крупная неустойка делают его опасным именно для той стороны, которая получает информацию.
3 проверки в месяц бесплатно.
Какие риски чаще всего встречаются
Нет стандартных исключений
Соглашение должно исключать общедоступную информацию, полученную ранее и раскрытую по требованию закона или государственных органов.
ст. 5, 6 98-ФЗ
Крупная фиксированная неустойка
Неустойка в несколько миллионов за любое раскрытие — частое условие. Её можно снизить в суде, но проще согласовать соразмерную сумму заранее.
ст. 330, 333 ГК РФ
Бессрочные обязательства
Обязанность хранить тайну бессрочно, даже после того как информация потеряла ценность, создаёт бессрочный риск. Разумнее срок в 3–5 лет.
ст. 190 ГК РФ
Ответственность за работников и подрядчиков
Сторона обычно отвечает за раскрытие информации своими работниками и подрядчиками. Проверьте, кому можно передавать информацию и на каких условиях.
ст. 403 ГК РФ
Формулировки: как было и как лучше
Типичные условия из реальных договоров и вариант, который можно предложить другой стороне.
Было
Конфиденциальной является любая информация, передаваемая сторонами друг другу.
Лучше
Конфиденциальной является информация, переданная с пометкой «Конфиденциально» или указанная в перечне (приложение № 1), а также устная информация, о конфиденциальности которой раскрывающая сторона письменно уведомила в течение 3 рабочих дней.
Получающая сторона точно знает, что именно нужно охранять, и не нарушит соглашение случайно.
Было
За каждый факт раскрытия конфиденциальной информации виновная сторона уплачивает штраф 5 000 000 рублей.
Лучше
Сторона, допустившая раскрытие, возмещает причинённый реальный ущерб. Неустойка за каждый доказанный случай раскрытия составляет [соразмерная сумма].
Огромный штраф суд всё равно снизит, а соразмерная неустойка работает без долгого спора.
Было
(Исключений из режима конфиденциальности нет.)
Лучше
Обязательства не распространяются на информацию, которая стала общедоступной не по вине получающей стороны, была известна ей до получения, получена от третьих лиц без обязательств конфиденциальности или раскрыта по требованию закона или государственного органа.
Без исключений нарушением можно счесть даже обсуждение того, что давно опубликовано в СМИ.
Что проверить перед подписанием
- Что именно считается конфиденциальной информацией
- Исключения из режима конфиденциальности
- Кому можно раскрывать информацию
- Срок действия обязательств
- Неустойка и порядок возмещения убытков
- Возврат и уничтожение информации
Какие нормы применяются
- 98-ФЗ «О коммерческой тайне»
- режим коммерческой тайны, меры охраны, ответственность
- ст. 5 98-ФЗ
- сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну
- ст. 10 98-ФЗ
- меры по охране конфиденциальности, без которых режим не установлен
- ст. 434.1 ГК РФ
- запрет раскрывать информацию, полученную на переговорах
- ст. 402 ГК РФ
- ответственность стороны за действия своих работников
Разбор ситуаций
Переговоры сорвались — что с информацией?
Даже без NDA сторона не вправе раскрывать или использовать в своих интересах конфиденциальную информацию, полученную в ходе переговоров (п. 4 ст. 434.1 ГК РФ). NDA уточняет, что именно охраняется, и обязывает вернуть или уничтожить материалы. Запросите письменное подтверждение уничтожения.
Информацию раскрыл сотрудник партнёра
Действия работников должника считаются действиями самого должника (ст. 402 ГК РФ), поэтому за утечку через сотрудника отвечает компания-партнёр. Пропишите в NDA, кому из сотрудников и подрядчиков можно передавать информацию и что они должны быть связаны такими же обязательствами.
Партнёр использует ваши разработки
Главное в таком споре — доказать, что и когда вы передали. Фиксируйте передачу информации: письма с вложениями, протоколы встреч, доступы к файлам с датами. Ценные технические решения можно дополнительно защитить как секрет производства (ноу-хау) по ст. 1465 ГК РФ.
Если договор уже подписан
Если NDA подписан, ограничьте круг сотрудников, которые работают с полученной информацией, и фиксируйте, что и когда вы получили. Если неустойка явно завышена, при споре можно просить суд её снизить (ст. 333 ГК РФ). По окончании сотрудничества верните или уничтожьте материалы и сообщите об этом письменно.
Частые вопросы
Подходит ли проверка для одностороннего NDA?
Да. В одностороннем соглашении обязанности несёт только получающая сторона, поэтому для неё особенно важны исключения, срок и размер неустойки.
Нужно ли вводить режим коммерческой тайны?
Чтобы пользоваться защитой Закона о коммерческой тайне, да: нужен перечень сведений, ограничение доступа, учёт лиц и гриф на документах (ст. 10 98-ФЗ). NDA с партнёром работает и без режима, но как обычный договор.
Можно ли подписать NDA с сотрудником?
С работниками обязанность хранить коммерческую тайну устанавливается трудовым договором и локальными актами по правилам Закона о коммерческой тайне. Отдельное соглашение возможно, но не заменяет этих мер.
Подойдёт ли NDA на английском языке?
Да, стороны могут выбрать язык договора. Но для спора в российском суде потребуется заверенный перевод, поэтому удобнее двуязычный текст.
Сколько должно действовать соглашение о конфиденциальности?
Обычно 3–5 лет после окончания сотрудничества — за это время большинство деловой информации теряет ценность. Для технологий и ноу-хау разумно привязать срок к тому, пока информация остаётся конфиденциальной.
Отчёт сервиса помогает найти спорные условия и подготовиться к переговорам, но не заменяет консультацию юриста по конкретной ситуации.